Artiklen er skrevet af advokatfuldmægtig Patrick Juul Davidsen.
Hvad er en fortrolighedsaftale?
En fortrolighedsaftale (NDA, non-disclosure agreement) er en aftale, der sikrer parternes pligter til hemmeligholdelse af fortrolige oplysninger, der ikke allerede er gjort offentligt tilgængelige.
Hvornår bruger man en NDA?
Fortrolighedsaftaler anvendes typisk, når en virksomhed skal dele følsomme oplysninger med andre, for eksempel i forbindelse med salg eller overdragelse af en virksomhed, forhandling af samarbejdsaftaler eller licenser, fremvisning og udarbejdelse af nye produkter eller outsourcing af opgaver ved f.eks. leverandøraftaler.
Aftalen skal sikre, at de involverede parter (for eksempel udviklere, leverandører, potentielle investorer eller samarbejdspartnere) ikke kan bruge de delte oplysninger til egen fordel eller videregive dem til uvedkommende.
Inden for immaterialretten spiller fortrolighedsaftaler en særlig rolle.
Patentloven kræver blandt andet, at en opfindelse er helt ny ved patentansøgningen. Hvis en opfindelse er blevet offentliggjort, mister den sin patenterbarhed – også selvom offentliggørelsen har været uagtsom. Hvis man skal fremvise en opfindelse, før patentet er søgt, er det derfor altid en god idé at bruge en fortrolighedsaftale. På den måde kan både idéer og prototyper deles med ingeniører, laboratorier eller potentielle licenshavere, uden at opfindelsen spredes frit.
Læs mere om hemmeligholdelse og patentansøgning.
På samme måde kan en fortrolighedsaftale anvendes i relation til forretningshemmeligheder som f.eks. kundelister, knowhow eller strategiplaner, som ikke kan patenteres. Anvendelse af en fortrolighedsaftale vil i disse tilfælde minimere risikoen for, at konkurrenter uretmæssigt får indsigt i og misbruger virksomhedens fortrolige oplysninger, som kan udgøre væsentlige konkurrenceparametre. Det er i denne forbindelse vigtigt at holde sig for øje, at sådanne informationer, der som udgangspunkt kun udgør beskyttet information, hvis de holdes hemmelige, ofte spiller en central rolle i den reelle økonomiske værdi af en virksomheds immaterielle rettigheder.
Hvornår bør man indgå en fortrolighedsaftale?
At indarbejde fortrolighedsaftaler som et integreret led i en virksomheds forretningsgange kan styrke virksomheden både juridisk, strategisk og praktisk ved at beskytte fortrolige oplysninger, skabe tillid i samarbejdsrelationer og signalere professionalisme.
Der er mange situationer, hvor en fortrolighedsaftale kan være relevant:
- Nye opfindelser: Ved opfindelsen af et nyt produkt er der ofte behov for ekstern sparring fra eksterne rådgivere og/eller finansiering fra investorer. I disse situationer er det fordelagtigt at sikre sig mod, at disse personer ikke misbruger de oplysninger, der fremlægges om opfindelsen.
- Eksterne leverandører: Når virksomheden arbejder med eksterne udviklere, konsulenter eller leverandører og der deles teknisk information eller knowhow, er det sædvanligt - og væsentligt - at der indgås en fortrolighedsaftale, for at sikre, at leverandøren ikke senere kan misbruge væsentlige oplysninger i samarbejde med konkurrenter.
- Samarbejde med virksomheder: Når man arbejder tæt med andre virksomheder, er det sædvanligt med en fortrolighedsaftale, da der typisk opnås adgang til blandt andet kundeoplysninger og intern viden, som er vigtigt at have beskyttet, hvis samarbejdet måtte ophøre.
- Licens- og partnerforhandlinger: Ved drøftelser om licenser, joint ventures eller distributionsaftaler, hvor fortrolig information udveksles.
- Produktfremvisning: Ved præsentation af nye produkter eller prototyper til potentielle kunder eller mediepartnere.
I alle disse scenarier sikrer en fortrolighedsaftale, at der foreligger et grundlag for at kunne foretage retslige skridt, hvis oplysningerne bruges uden for det aftalte formål, og virker dermed rammesættende for fortroligheden i aftalerelationen.
Hvad bør en NDA indeholde?
For at give den rette beskyttelse skal en fortrolighedsaftale være tilstrækkeligt konkret og præcis. Som minimum bør aftalen indeholde klare bestemmelser om:
- Parterne: Hvilke virksomheder eller personer, der er omfattet af aftalen.
- Fortrolige oplysninger: En konkretisering af, hvilke typer information, der er omfattet (for eksempel tekniske data, forretningsplaner, økonomiske forhold, kundeinformation eller opfindelser). Mange fortrolighedsaftaler anvender brede standarddefinitioner, men en mere konkret afgrænsning gør aftalen både klarere og lettere at håndhæve.
- Modtagerens pligter: Hvordan modtageren skal beskytte oplysningerne, herunder at de ikke må benyttes til egne formål, kun deles med et afgrænset antal medarbejdere, og alene må deles med tredjemand ved godkendelse.
- Varighed: Hvor lang tid oplysningerne skal holdes fortrolige - ofte angivet i år efter samarbejdets ophør.
- Sanktioner ved brud: Hvilke konsekvenser der følger ved overtrædelse (for eksempel erstatningsansvar, konventionalbod eller ret til at søge forbud/påbud uden sikkerhedsstillelse). Det er i praksis meget svært at dokumentere et økonomisk tab forbundet med tilsidesættelse af en NDA, hvilket kan gøre det svært at kræve erstatning som led i en retssag. For at imødekomme dette er det ofte en rigtig god ide at aftale en bodsbetaling, der fastsætter en aftalt minimumserstatning for manglende overholdelse af NDA’en.
- Lovvalg og værneting: Hvilket lands ret der gælder, og hvor eventuelle tvister skal afgøres (for eksempel dansk ret og danske domstole for – så vidt muligt – at undgå tvister i udlandet, eller voldgift for at bevare fortrolighed om sagen).
En velskrevet fortrolighedsaftale kombinerer forretningsmæssige behov med juridisk præcision.
Standardaftaler og skabeloner kan være et godt udgangspunkt til simple behov, men fortrolighedsaftaler bør aldrig være “one size fits all”. En forkert formuleret fortrolighedsaftale kan i værste fald efterlade virksomheden med ringe beskyttelse.
Aftalens indhold bør altid afstemmes efter formålet, da kravene til fortrolighed og brug af data varierer - for eksempel vil der typisk være forskel på aftaleindholdet ved udviklingssamarbejder, due diligence-processer og forskningsprojekter. Derfor kan det betale sig at få aftalen udarbejdet af en advokat med indsigt i både de juridiske aspekter og virksomhedens forretning.
Hvor kan jeg få lavet en NDA / fortrolighedsaftale?
Har jeres virksomhed brug for en fortrolighedsaftale, står vores erfarne advokater klar til at hjælpe. Hos Patrade har vi mange års erfaring med at beskytte kunders immaterielle rettigheder og forretningshemmeligheder, og med rådgivning om strategisk anvendelse af fortrolighedsaftaler og udarbejdelsen heraf.
Kontakt os for en uforpligtende snak, hvor vi sammen kan gennemgå jeres behov. Vi hjælper med at skræddersy fortrolighedsaftalen, så den passer til jeres virksomhed og den pågældende situation.
Udfyld formularen nederst på siden, hvis du vil kontaktes af en af vores advokater. Vi glæder os til at høre fra dig.
